Arbeitsrecht aktuell: 08/035 Kein Sonderkündigungsschutz vor Implantierung von „in vitro“ befruchteten Eizellen

Europäischer Gerichtshof, Urteil vom 26.02.2008, C-506/06

von Rechtsanwalt Dr. Martin Hensche, Fachanwalt für Arbeitsrecht, Berlin und Rechtsanwältin Eva Hüttl, Hamburg

Über welche Rechtsfrage hat der Europäische Gerichtshof entschieden?

Die Richtlinie 92/85/EWG verpflichtet die Mitgliedstaaten zu besonderen Schutzvorschriften zugunsten von schwangeren Arbeitnehmerinnen (Richtlinie 92/85/EWG des Rates vom 19.10.1992 über die Durchführung von Maßnahmen zur Verbesserung der Sicherheit und des Gesundheitsschutzes von schwangeren Arbeitnehmerinnen, Wöchnerinnen und stillenden Arbeitnehmerinnen am Arbeitsplatz (zehnte Einzelrichtlinie im Sinne des Artikels 16 Absatz 1 der Richtlinie 89/391/EWG)).

Konkret schreibt Art.10 Nr.1 der Richtlinie vor, dass die Mitgliedstaaten die erforderlichen Maßnahmen zu treffen haben, um die Kündigung schwangerer Arbeitnehmerinnen vom Beginn der Schwangerschaft bis zum Ende des Mutterschaftsurlaubs zu verbieten. Davon ausgenommen sind die nicht mit der Schwangerschaft in Zusammenhang stehenden Ausnahmefälle, die entsprechend den einzelstaatlichen Rechtsvorschriften und/oder Gepflogenheiten zulässig sind, wobei gegebenenfalls die zuständige Behörde ihre Zustimmung erteilen muss.

Angesichts der zunehmenden Bedeutung medizinischer Techniken der Fertilitätsunterstützung stellt sich die Frage, wann die Schwangerschaft im Sinne der Richtlinie 92/85/EWG beginnt. Diesbezüglich enthält die Richtlinie lediglich eine negative Abgrenzung: Als schwangere Arbeitnehmerinnen gelten nur diejenigen Schwangeren, die den Arbeitgeber gemäß den einzelstaatlichen Rechtsvorschriften oder Gepflogenheiten von ihrer Schwangerschaft unterrichtet haben (Art.2 Buchst. a)). Unbeantwortet ist damit die Frage, wie der Beginn der Schwangerschaft positiv, d.h. in tatsächlicher bzw. medizinischer Hinsicht definiert ist.

Fraglich ist zum Beispiel, ob eine Frau, die sich Eizellen entnehmen und diese außerhalb ihres Körpers („in vitro“) befruchten lässt, bereits vor Implantierung der befruchteten Eizellen als „schwanger“ im Sinne der Richtlinie anzusehen ist - was zur Folge hätte, dass sie bei der Anwendung arbeitsrechtlicher Kündigungsverbote, die in den Mitgliedsstaaten zugunsten von Schwangeren gelten, im Vorteil bzw. vor Kündigungen des Arbeitgebers geschützt wäre. Zu dieser Frage nahm der Europäische Gerichtshof (EuGH) mit Urteil vom 26.02.2008 (C 506/06) Stellung.

Welcher Sachverhalt lag der Entscheidung der Europäischen Gerichtshofs zugrunde?

Die klagende Arbeitnehmerin, Frau Mayr, war bei der Beklagten, der österreichischen Konditorei Flöckner, als Kellnerin beschäftigt. Am 08.03.2005 wurden ihr im Rahmen einer künstlichen Befruchtung Eizellen entnommen. Am 10.03.2005, als die entnommenen Eizellen bereits befruchtet waren, kündigte die Beklagte der Klägerin ordentlich. Mit Schreiben vom selben Tag informierte diese ihrerseits den Arbeitgeber darüber, dass für den 13.03.2005 geplant sei, im Rahmen einer künstlichen Befruchtung befruchtete Eizellen in ihre Gebärmutter einzusetzen. So geschah es dann auch: Drei Tage nach Erhalt der Kündigung, am 13.03.2005, wurden der Klägerin zwei befruchtete Eizellen in die Gebärmutter eingesetzt.

Frau Mayr klagte gegen die Kündigung mit der Begründung, dass sie bereits an dem Tag der Befruchtung ihrer Eizellen gemäß § 10 Abs.1 des österreichischen Mutterschutzgesetzes unkündbar gewesen sei. Nach dieser Vorschrift, die § 9 Abs.1 des deutschen Mutterschutzgesetzes entspricht, kann einer Arbeitnehmerin während der Schwangerschaft und bis zum Ablauf von vier Monaten nach der Entbindung rechtswirksam nicht gekündigt werden, es sei denn, dass dem Arbeitgeber die Schwangerschaft beziehungsweise Entbindung nicht bekannt ist. Eine Kündigung ist auch rechtsunwirksam, wenn die Schwangerschaft beziehungsweise Entbindung dem Arbeitgeber binnen fünf Arbeitstagen nach Ausspruch der Kündigung, bei schriftlicher Kündigung binnen fünf Arbeitstagen nach deren Zustellung, bekannt gegeben wird.

Das erstinstanzlich angerufene Landesgericht Salzburg gab der Klage statt. Nach Ansicht des Gerichts beginnt der Kündigungsschutz gemäß § 10 des österreichischen Mutterschutzgesetzes mit der Befruchtung der Eizelle. Ob dies nun außerhalb oder innerhalb des Mutterleibs geschehe, sei nicht erheblich.

Demgegenüber wies das Berufungsgericht, das Oberlandesgericht Linz, die Klage ab, da es das Vorliegen einer „Schwangerschaft“ zum Kündigungszeitpunkt verneinte. Hiergegen legte die Klägerin Revision zum österreichischen Obersten Gerichtshof ein.

Dieser sah sich an einer Entscheidung gehindert und legte dem EuGH mit Beschluss vom 14.12.2006 die folgende Frage zur Vorabentscheidung nach Art.234 EG vor:

„Handelt es sich bei einer Arbeitnehmerin, die sich einer In-vitro-Fertilisation unterzieht, wenn zum Zeitpunkt des Ausspruchs der Kündigung ihre Eizellen bereits mit den Samenzellen des Partners befruchtet wurden, also Embryonen >in vitro< vorhanden sind, diese aber noch nicht der Frau eingepflanzt wurden, um eine >schwangere Arbeitnehmerin< im Sinne des Art.2 Buchst. a erster Halbsatz der Richtlinie 92/85?“

Wie hat der Europäische Gerichtshof entschieden?

Der EuGH verneinte die Vorlagefrage aus Gründen der Rechtssicherheit. Zwar sei es im Prinzip im Sinne der Richtlinie, den von ihr beabsichtigten Schutz schwangerer Arbeitnehmerinnen zum frühestmöglichen Zeitpunkt beginnen zu lassen, doch würde ein so weitgehendes Verständnis von „Schwangerschaft“ dazu führen, dass Frauen über Jahre hinweg rechtlich als schwanger anzusehen wären: Da es nämlich technisch möglich und, jedenfalls in einigen EU-Ländern wie zum Beispiel in Österreich, auch rechtlich zulässig ist, befruchtete Eizellen außerhalb des Körpers der Frau, der die Eizellen entnommen wurden, über viele Jahre hinweg aufzubewahren, könnte der Zustand einer „In-vitro-Schwangerschaft“ praktisch beliebig lange aufrechterhalten werden. Eine solche Vorgehensweise wollte der EuGH aus Gründen der Rechtssicherheit ausschließen. Die außerhalb des Mutterleibs erfolgende Befruchtung zuvor entnommener Eizellen „in vitro“ ist daher nicht als Beginn der Schwangerschaft im Sinne von Art.2, Art.10 der Richtlinie 92/85 anzusehen.

Allerdings gab der EuGH dem Obersten Gerichtshof einen Denkanstoß mit auf den Weg: Sollte sich im weiteren Verfahrensverlauf herausstellen, dass der hauptsächliche Grund für die streitige Kündigung das dem Arbeitgeber zum Kündigungszeitpunkt bekannte Vorhaben einer künstlichen Befruchtung war, so könnte die Kündigung eine Diskriminierung der gekündigten Klägerin im Sinne der Richtlinie 76/207/EWG darstellen. Insoweit sah sich der EuGH veranlasst daran zu erinnern, dass nach Art.2 Abs.1 der Richtlinie 76/207 keine unmittelbare oder mittelbare Diskriminierung auf Grund des Geschlechts erfolgen dürfe und dass gemäß Art.5 Abs.1 dieser Richtlinie Männer und Frauen auch hinsichtlich der Entlassungsbedingungen gleich zu behandeln seien.

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